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关注:职工节后返厂引发的劳动争议
http://www.workercn.cn 2018-02-28 08:33:56 来源:劳动报
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  据报载,狗年春节过后,有的企业为让返乡过节员工按时回公司上班,出台了一系列人性化的激励措施和福利政策。

  如有的企业为2018年2月11日以后返乡人员提供相应的乘车服务,汽车站3人以上接送,火车站30人以上接送,解决员工换乘困难等问题。还有的企业按照公司规定时间离厂且2018年2月24日准时回公司报到上班的员工提供返程(回公司)路费报销等。

  更有不少员工早早就等在公司,等待老板给自己发“开工利是”。从“朋友圈”战报来看,不管是小米公司的雷军也好,西山居公司的郭炜炜也罢,还是马化腾都十分朴实地站门口给第一天返工的员工们发“利是”。从流出的图片中我们看到乌泱泱的员工人群和成堆的红包,几乎可以想象这些老板们要发钱发到手抽筋。

  但职工节后返厂引发的劳动争议案也很常见。有人问“开工利是”应计入工资总额吗?如果计入工资总额,则也应计入社保缴费基数和解除终止劳动合同经济补偿基数等。对于春节后未按时返厂上班的员工,单位是否可按严重违纪开除?节后单位派车接员工回厂上班,途中发生事故是否算工伤呢?

  关注一

  “开工利是”应计入工资总额吗?

  【案件回放】范睿与广东迎宾馆在2004年6月11日至2013年12月31日期间存在劳动关系。广东省广州市越秀区人民法院(2014)穗越法民一初字第1524号民事判决,广东迎宾馆向范睿支付解除劳动合同的经济补偿金24831.50元。范睿不服判决,上诉至广州市中级人民法院,要求支付解除劳动合同赔偿金37487.01元。

  范睿主张其解除劳动关系前十二个月平均工资为3407.91元:[(26400元工资+1430元工龄+1908元加班+2010元利润提成+2200元双薪+220元利是+600元加菜+1110元其他+8.04元×52餐×12个月)÷12个月]。上诉人提交的员工伙食成本照片,显示2013年10月伙食成本8.04元。

  广州市中级人民法院认为:关于伙食成本问题,国务院《关于工资总额组成的规定》第三条第二款规定,工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据。故上诉人主张将伙食成本列入离职前十二个月平均工资计算依法无据,本院不予支持,但对其将220元“利是”等项目列入离职前十二个月平均工资计算还是予以了认可。

  【法律分析】通过这个案例,我们想讨论一个问题:“开工利是”是否计入工资总额?  如果“开工利是”由老板个人掏腰包,属于私人馈赠,当然不计入工资总额。但如果是企业承担的话,应列入什么科目呢?

  第一种意见认为,根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》:“工资总额由下列六个部分组成:(一)计时工资;(二)计件工资;(三)奖金;(四)津贴和补贴;(五)加班加点工资;(六)特殊情况下支付的工资。”所以“开工利是”实质上也是一种补贴。

  第二种意见认为,“开工利是”明显带有福利的性质,不是劳动者提供劳动所支付的对价,不应属于劳动报酬。但如不计入工资总额能否计入职工福利费呢?显然也不能。

  职工福利费必须是财政部《关于企业加强职工福利费财务管理的通知》所明列的项目,如未办职工食堂统一供应午餐支出、丧葬补助费、抚恤费、职工异地安家费、独生子女费、探亲假路费等。像企业给职工发放的节日补助、未统一供餐而按月发放的午餐费补贴,都不能计入职工福利费,而要纳入工资总额管理。“开工利是”当然也不可能计入职工福利费。  从以上判决来看,法院只是认为上诉人将伙食成本列入工资总额依法无据,但对其将220元“利是”列入工资总额还是予以了认可,可见司法实践中还是倾向于第一种意见。

  关注二

  春节后未按时返厂上班能开除吗?

  【案件回放】舒东平于2010年9月6日入职凯景公司工作。2014年2月10日,凯景公司认为舒东平在春节前申请请假回乡过年,但未获批准,导致1月20至30日共9天未在岗,春节过后舒东平以返回上班途中遇到极寒天气公路塞车为由,未按照规定时间回到凯景公司上班,导致2月5日至7日共3天不在岗,凯景公司于2014年2月10日,以舒东平旷工多日违反工厂管理制度为由,与舒东平解除劳动关系。但凯景公司未提交证据证明该管理制度已经民主程序制订并公示、告知劳动者,也未事先通知工会。

  2014年2月18日,舒东平向东源县劳动仲裁委员会申请劳动仲裁,仲裁裁决凯景公司应向舒东平支付违法解除劳动合同赔偿金。凯景公司诉至广东省东源县人民法院,法院判决依法凯景公司应当支付违法解除劳动合同赔偿金。

  【法律分析】《劳动合同法》第三十九条第(二)项规定严重违反用人单位的规章制度,用人单位可以解除劳动合同。本案的争议焦点是舒东平未到岗的行为,是否属于严重违反了凯景公司管理制度。

  首先,作为用人单位的规章制度,应当经民主程序制订,并公示、告知劳动者。凯景公司没有举证证明该规章制度是经过民主程序制订,该规章制度不能作为处理本劳动争议案件的依据。

  其次,本案中舒东平确实已向凯景公司申请请假,由于返回时间2月5日至7日正是务工人员返程高峰期,导致迟缓到岗,尚属情有可原。再次,《劳动合同法》第四十三条规定,用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条规定,建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定,但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会,劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的,人民法院应予支持,但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。凯景公司也没有按照上述规定事先通知工会,凯景公司认为其公司在2013年12月7日至2014年5月12日工会主席空缺,但凯景公司至起诉前也没有补正有关程序。

  综上所述,法院认定凯景公司系违法解除,应支付赔偿金。

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